Переважна більшість товариств з обмеженою відповідальністю (далі-ТОВ) в Україні створена двома-трьома фізичними особами-учасниками.
У випадку, якщо один з учасників помер, і його частка складала не менше 40% статутного капіталу, то в інших учасників, якщо вони не бажають приймати спадкоємців померлого до ТОВ, існує висока вірогідність виникнення спору щодо реєстрації нової редакції статуту ТОВ з державним реєстратором.
Так, за ст. 55 Закону „Про господарські товариства” у зв’язку із смертю громадянина, учасника товариства, спадкоємці мають переважне право вступу до цього товариства; при відмові товариства у прийнятті до нього спадкоємця йому видається у грошовій або натуральній формі частка у майні, яка належала спадкодавцю, вартість якої визначається на день смерті учасника. У цих випадках розмір статутного капіталу товариства підлягає зменшенню.
Для відмови у прийнятті спадкоємця до ТОВ іншим учасникам необхідно вирішити це питання на зборах учасників, на яких також перерозподілити частку померлого чи вирішити про зменшення статутного капіталу ТОВ, і внести відповідні змін до статуту ТОВ.
Якщо вказані дії будуть вчинені учасниками, частка яких при житті померлого не перевищувала 60% статутного капіталу ТОВ, то за практикою державних реєстраторів подані для державної реєстрації змін до статуту документи будуть залишені без розгляду з зазначенням неповноважності загальних зборів учасників ТОВ, оформлених відповідним протоколом, як підстави. Державні реєстратори посилаються на ст. 60 Закону „Про господарські товариства”, за якою загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів.
Залишення документів без розгляду оформляється повідомленням державного реєстратора (далі-Повідомлення).
Аргументи на доведення незаконності такого Повідомлення на прикладі адміністративної судової справи про визнання протиправними дій державного реєстратора по залишенню документів без розгляду наведено в цій статті.

На час створення ТОВ (Позивача) його учасниками були дві фізичні особи – гр. М.Е. із часткою 60% статутного капіталу та гр. К.О. із часткою 40%.
Учасник М.Е. помер. Тому сталися зміни у складі учасників ТОВ, які потягли необхідність змін до статуту, які підлягають обов’язковій державній реєстрації.
За ст. 59 Закону „Про господарські товариства” внесення змін до статуту товариства з обмеженою відповідальністю належить до компетенції загальних зборів.
Загальними зборами ТОВ, на яких приймав участь єдиний живий учасник – К.О., було прийнято рішення:
- відмовити спадкоємцям М.Е. у прийнятті до складу учасників ТОВ;
-сплатити спадкоємцям М.Е. вартість частини майна ТОВ пропорційну частці у статутному капіталі померлого (60%) станом на день смерті;
- затвердити статут ТОВ в новій редакції із часткою К.О. в статутному капіталі 100% при розподілі йому частки 60% померлого.
У реєстрації нової редакції статуту ТОВ державним реєстратором було відмовлено на підставі неповноважності загальних зборів учасників ТОВ, на яких був присутній єдиний живий учасник, що володіє в сукупності менш ніж 60 відсотків голосів.

Залишення поданого позивачем комплекту документів, необхідних для здійснення реєстраційної дії „Державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи”, державним реєстратором без розгляду є протиправним з наступних причин.

По-перше.
За ст.ст. 58, 60 Закону „Про господарські товариства” вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників.
Загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів.
За ст. 114 ЦКУ учасником товариства може бути фізична або юридична особа.
За ст. 24-25 ЦКУ фізичною особою є людина як учасник цивільних відносин. Цивільна правоздатність фізичної особи виникає в момент її народження і припиняється у момент смерті.
За ст. 248 ЦКУ представництво припиняється у разі смерті особи, яка видала довіреність.
За ст. 4 Закону „Про господарські товариства” установчі документи повинні містити відомості про склад учасників товариства.
За ст. 116 ЦКУ брати участь в управлінні товариством мають право тільки учасники (тобто живі люди).
За ст. 30 ЦКУ здатність своїми діями набувати цивільних прав та здійснювати їх має лише жива фізична особа.

Отже, загальні збори товариства з обмеженою відповідальністю можуть складатися виключно із учасників, тобто із живих людей, чи їх представників.
Склад учасників зазначається в статуті. При цьому загальна кількість голосів усіх таких учасників приймається за 100%.
У разі смерті фізичної особи-учасника товариства, вона перестає бути учасником і перестає мати здатність на участь в управлінні ним (в т.ч. здійснювати участь у загальних зборах особисто чи через представника).
Таким чином, об”єктивно в управлінні товариством померлий учасник не має голосу і
об”єктивно не можливо зібрати загальні збори з його участю.
Отже, у разі смерті одного з учасників ТОВ, його загальні збори складаються з інших живих учасників.
При цьому 100% голосів складають голоси всіх разом таких живих учасників (хоча за статутом їх голоси номінально становлять менше ніж 100%).

По-друге.
Державним реєстратором не прийнято до уваги положення закону, які підлягали застосуванню при здійсненні реєстраційної дії „Державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи”.
Так, за ч.2 ст. 55 Закону встановлено, що при відмові товариства у прийнятті до нього спадкоємця йому видається у грошовій або натуральній формі частка у майні, яка належала спадкодавцю, вартість якої визначається на день смерті учасника.
За змістом вказаної правової норми товариство має право відмовити спадкоємцям у прийнятті до складу учасників.
Така відмова повинна виходити саме від інших живих учасників. При цьому голос померлого чи його спадкоємців не враховується.
Отже, саме інші учасники вирішують це питання, і саме їх голоси приймають участь в голосуванні та формуванні повноважності зборів.

По-третє.
Державним реєстратором не прийнято до уваги положення Закону „Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб – підприємців”, які підлягали застосуванню при здійсненні реєстраційної дії.
За ст.ст. 4, 29 цього Закону зміни до установчих документів юридичної особи підлягають обов’язковій державній реєстрації в порядку, встановленому цим Законом;
Для проведення державної реєстрації змін юридична особа повинна, зокрема, подати:
реєстраційну картку;
примірник оригіналу рішення про внесення змін до установчих документів;
документ, що підтверджує правомочність прийняття рішення про внесення змін до установчих документів;
оригінал чинних установчих документів юридичної особи з відміткою про їх державну реєстрацію;
два примірники установчих документів у новій редакції.
За ч. 4 ст. 29 встановлене спеціальне правило щодо реєстрації змін до статуту на підставі факту смерті фізичної особи – учасника:
„У разі внесення змін до установчих документів, які пов’язані із зміною складу засновників (учасників) юридичної особи на підставі факту смерті фізичної особи – засновника (учасника) та відмови інших засновників (учасників) у прийнятті спадкоємця (спадкоємців) померлого до складу засновників, крім документів, які передбачені частиною першою цієї статті, додатково подається нотаріально засвідчена копія свідоцтва про смерть фізичної особи або документа, що є підставою для його видачі відповідно до Закону України "Про державну реєстрацію актів цивільного стану”.
Отже, за змістом цієї правової норми відмова у прийнятті спадкоємців померлого до складу засновників товариства виходить від інших засновників, які залишилися; і без урахування голосів померлого.
Оскільки у ТОВ було два учасники – фізичні особи, то у зв”язку зі смертю М.Е., в якого було 60% голосів, відмова у прийнятті його спадкоємців до товариства повинна виходити саме від іншого учасника К.О.
На загальних зборах ТОВ, оформлених протоколом, рішення про відмову у прийнятті спадкоємців М.Е. до складу засновників прийняте саме при участі єдиного живого учасника – К.О.

Отже, на підставі загальних норм і норм спеціального закону загальні збори учасників ТОВ є повноважними, якщо на них присутні учасники, які володіють часткою 60% і менше статутного капіталу ТОВ у випадку смерті учасника, який володів 40% і більше голосів.